合伙是否具有诉讼主体资格
赵健民
合伙是否具有诉讼主体资格，是一个认识混乱有待澄清的问题。人们一般是在论述其他组织时，将合伙列入其他组织，承认合伙的独立诉讼主体地位。而谈及必要的共同诉讼时，又指出全体合伙人为必要共同诉讼人。笔者认为，随着《合伙企业法》的生效并考虑到特别法优先的原则，合伙企业与其他合伙(下称简单合伙)形成了鲜明的对比，其在诉讼主体资格问题上应有所区别：合伙企业具有诉讼主体资格，而简单合伙不具有诉讼主体资格。
一、简单合伙不具有诉讼主体资格，全体合伙人应作为必要的共同诉讼人参加诉讼
简单合伙是指没有结成实体组织的合伙，也可以说是指合伙企业以外的其他合伙。划分合伙企业与简单合伙的最主要的标准是，合伙是否导致了一个新的实体组织的产生。理论界对于合伙曾有主体型合伙与契约型合伙之分。合伙企业属于主体型合伙，而简单合伙属于契约型合伙。
简单合伙不具有诉讼主体资格的理由是：
1?简单合伙没有独立的组织机构。由于简单合伙并未形成实体组织而仅是合伙人之间的一种契约关系，因此对外没有独立的代表机构。其所实施的民事行为，都是以合伙人的名义作出的，由此产生的权利与义务，也都是由合伙人共同享有，共同分担。因此没有赋予简单合伙诉讼主体资格的必要。
2?简单合伙没有自己独立的财产。根据《民法通则》的规定，简单合伙的财产为全体合伙人共有。合伙的财产并未从合伙人个人财产中分离出来。对于合伙财产的处分，应由全体合伙人共同为之。参加诉讼无疑是处分合伙财产的方式之一，当然应由全体合伙人共同实施。
3?简单合伙没有独立承担责任的能力。根据《民法通则》的规定，全体合伙人应对合伙债务承担连带清偿责任。因此简单合伙没有独立承担民事责任的能力。债权人完全可以要求任何一个合伙人清偿债务并对任何合伙人提起诉讼，从而使任何一个合伙人成为诉讼当事人。由于简单合伙人的民事行为被认为是全体合伙人的共同行为，简单合伙的债务又被认为是全体合伙人的共同债务，因此合伙人之间对于简单合伙的债务的承担，具有法律事实的同一性以及法律责任的不可分割性。这就决定了各合伙人作为必要共同诉讼的当事人参加诉讼的合理性。
二、合伙企业具有诉讼主体资格
合伙企业具有诉讼主体资格的理由在于，它完全符合民事诉讼中“其他组织”的条件。
最高人民法院《关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第40条规定：“其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产、但又不具备法人资格的组织。”合伙企业与简单合伙在以下方面存在差异，使它符合其他组织的特征并具有了诉讼主体资格。
1?合伙企业是依法成立的组织。《合伙企业法》第2条规定：“本法所称的合伙企业，是指在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议、共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担连带责任的赢利性组织。”同时根据法律规定，合伙企业必须依法登记注册并领取营业执照。合伙企业的变更、解散和清算都有严格的法定程序。因此合伙企业已不再是合伙人之间的契约关系，而已上升为相对独立的经济组织，属于主体型合伙。
2?合伙企业有自己相对独立的财产。与《民法通则》关于合伙财产为全体合伙人共有的规定不同，《合伙企业法》第19条规定：“合伙企业在存续期间，合伙人的出资和所有以合伙名义取得的收益均为合伙企业的财产”。而且规定在合伙企业存续期间，各合伙人不得请求分割合伙企业的财产，并对合伙企业财产之转让及出质作了极为严格的限制，可见合伙企业的财产已从合伙人个人的财产中分离出来，具有了相对的独立性和稳定性。
虽然合伙企业对于企业财产的权利并非所有权，但这不应影响其诉讼主体资格。因为司法解释中只要求作为诉讼主体的“其他组织”具有“财产”，而未要求其有财产所有权”。况且企业法人的分支机构等其他诉讼主体，同样仅有相对独立的财产而无财产所有权。因此财产所有权并非是是否具备诉讼主体资格的必要条件。强调财产所有权的人，显然是混淆了诉讼主体资格与民事主体资格所不同的内涵及要求。
3?合伙企业具有较为独立的人格。根据法律规定，合伙企业可以以自己的名义对外进行民事活动，取得并享有民事权利，承担民事义务以及依法纳税等义务。从中必然派生出合伙企业以自己的名义寻求司法保护的诉讼权利及诉讼主体资格。如果否定合伙企业的诉讼主体资格，则会导致司法的不便，并将使其合法权利因为无法获得司法救济而落空。
4?合伙企业有较为独立的承担责任的能力。《合伙企业法》第39条：“合伙企业对其债务应先以其全部财产清偿。合伙企业财产不足以清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带责任。”因此合伙人对合伙企业债务所承担的，并不是普通的连带责任，而是一种“替补性的”责任。这意味着：
(1)正常情况下，承担合伙企业债务的，是合伙企业而非合伙人；用以清偿债务的，是合伙企业的财产而非合伙人的个人财产。债权人不能直接要求合伙人个人清偿债务，也不能直接起诉合伙人个人。他只能首先对合伙企业提出清偿要求或对合伙企业起诉。只要合伙企业的财产足以清偿债务，合伙人个人就无清偿合伙企业债务的义务，也无作为诉讼主体之必要。
(2)即使合伙企业的财产不足以清偿债务，而需由合伙人个人承担清偿责任的，债权人也不能直接起诉合伙人个人。因为合伙人个人对合伙企业债务的清偿责任，是第二顺序的“替补性”责任。它以合伙企业的财产不足以清偿债务为必要的前提。而这一前提是否确实存在，债权人一般并不能肯定。
(3)即使债权人确知合伙企业的财产不足以清偿债务，同样不能直接起诉合伙人个人。因为后者承担清偿责任的范围，是合伙企业财产所不足以清偿的责任的余额。这一余额的大小，只有在对合伙企业的财产进行清算后才能确定。另一方面，合伙人个人承担清偿责任，即意味着合伙企业的财产已经全部用以清偿债务，合伙企业已无财产而应解散。因此，在合伙人个人承担清偿责任之前，应先处理对合伙企业的清算及解散事宜。根据《合伙企业法》第60条的规定，清算人在清算期间“代表合伙企业参与民事诉讼活动”。这时的诉讼主体仍是合伙企业，清算人不过是合伙企业的诉讼代表人。
所以合伙企业具有承担民事责任的相对独立的能力，并因此具有了诉讼主体的资格。合伙企业参加诉讼时，应由执行合伙企业事务的人作为诉讼代表人。《合伙企业法》第25条规定：“执行合伙企业事务的合伙人，对外代表合伙企业”。这里的合伙企业事务，应理解为以合伙企业名义并为合伙企业利益而为的任何行为，既包括实体法上的行为，也包括起诉、应诉、质证、辩论等诉讼法上的行为。
(作者单位：陕西省高级人民法院)
湖南省开发区管理办法
湖南省人民政府
湖南省开发区管理办法
湖南省人民政府
第一条 为加强对开发区的管理，促进开发区的建设，发展我省经济，根据有关法律、法规规定，结合我省实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于我省境内经国务院或者省人民政府批准设立，由行政公署、州市人民政府直接领导的经济技术开发区和高新技术产业开发区（以下简称开发区）。
第三条 行政公署、州市人民政府应当加强对开发区工作的领导，组织有关部门做好开发区的规划、建设和招商引资等工作。
省计划委员会、省科学技术委员会应当按照国家和省有关法律、法规、规章和政策规定，分别对开发区进行宏观管理和业务指导。
其他有关部门应当按照各自职责，为开发区的建设提供方便、搞好服务，创造良好的投资环境。
第四条 鼓励境内外公司、企业、其他经济组织或者个人向开发区投资或者输送科技、经营管理人才，到开发区兴建基础设施，兴办先进技术企业、产品出口企业或者科研机构。
鼓励境内外公司、企业、科技机构、高等院校或者个人到开发区进行各种形式的经济技术合作。
第五条 开发区内的单位和个人，必须遵守中华人民共和国法律、法规和本办法，其资产和其他合法权益受法律保护。
第六条 经批准设立的开发区，由其所在地的行政公署、州市人民政府设立开发区管理委员会（以下简称开发区管委会），行使地市级综合经济管理权限，代表本级行政公署、州市人民政府对开发区的工作实行统一管理。
第七条 开发区管委会行使下列职权：
（一）编制开发区总体规划和经济社会发展计划，经批准后组织实施；
（二）制定开发区的行政管理规定；
（三）审核开发区的投资项目，并按照规定权限审批或者报批；
（四）负责开发区内土地的开发管理；
（五）管理开发区各项基础设施和公共设施；
（六）按规定管理开发区的财政、建设规划、劳动、人事、治安、房产、国有资产和环境保护等工作；
（七）兴办和管理开发区的科学、文化、教育、卫生、体育等社会公益事业；
（八）管理开发区的进出口业务和对外经济技术合作，按照规定处理开发区内的涉外事务；
（九）负责对开发区内的企业进行协调管理；
（十）负责协调有关部门在开发区设立的机构的工作；
（十一）行政公署、州市人民政府授予的其他职权。
第八条 开发区管委会可以根据工作需要，按照精简、高效的原则，内设必要的职能机构，管理有关事务。
行政公署、州市人民政府的有关部门和金融、邮电等单位可以根据实际情况，经批准在开发区设立必要的机构或者派出工作人员，管理本部门、本单位委托的有关事务。
第九条 编制开发区总体规划，应当以土地利用总体规划和城市建设总体规划为依据，并同有关专业规划相协调。
第十条 开发区总体规划，由行政公署、州市人民政府报同级人民代表大会常务委员会（联络工作委员会）审查同意，并报省人民政府批准。
开发区的详细规划，必须符合开发区总体规划。详细规划须报行政公署、州市人民政府或者其委托的城市规划行政主管部门批准，并报省城市规划行政主管部门备案。
第十一条 行政公署、州市人民政府可以根据经济和社会发展需要，对开发区总体规划进行局部调整。调整方案报同级人民代表大会常务委员会（联络工作委员会）和省人民政府备案；涉及开发区总体布局重大变更的，须报同级人民代表大会常务委员会（联络工作委员会）审查同意，
并报省人民政府批准。
第十二条 开发区的建设必须符合开发区总体规划和详细规划。
开发区管委会应当按照开发区总体规划和详细规划编制土地利用方案，报行政公署、州市人民政府批准，并报人民政府备案。
第十三条 开发区内的土地，依法实行有偿有期使用制度，土地使用权可以依法出让、转让、出租、抵押。
第十四条 在开发区内进行建设的单位或者个人，需要申请领取《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》和《土地使用证》的，由规划、土地管理部门设在开发区的机构或者派出的工作人员按规定办理。
第十五条 开发区内的土地开发，应当按照建设项目逐步实施，开发一片，建成一片，不得圈占和浪费土地。在规定期限内不使用的，按照《中华人民共和国城市房地产管理法》和《湖南省土地管理实施办法》等有关法律法规的规定收取荒芜费，或者由人民政府无偿收回。
第十六条 在开发区内依法取得土地使用权的单位和个人，必须遵守有关法律、法规，按照规定缴纳有关税费，合理开发、利用、经营土地。不得擅自改变土地出让合同规定的用途，不得荒芜和浪费土地。
第十七条 在开发区内投资、经营可以采取下列方式：
（一）中外合资经营；
（二）中外合作经营；
（三）外商独资经营；
（四）国内投资者独资经营、联合经营；
（五）来料、来件、来样加工与补偿贸易；
（六）租赁经营；
（七）国家法律、法规允许的其他方式。
第十八条 开发区应当重点兴办符合下列条件之一的生产性项目：
（一）生产工艺和制造技术属国际先进或者国内急需的；
（二）产品以外销为主的；
（三）产品能够替代进口的。
第十九条 开发区内禁止兴办下列项目：
（一）技术落后或者设备陈旧的；
（二）污染环境的；
（三）中国政府禁止或者限制的。
第二十条 在开发区内兴办企业、事业，投资者应当向开发区管委会提出申请。对不需要国家和省安排资金、能源和原材料的投资项目，其项目建议书和可行性研究报告由开发区管委会审批，报省、地、州市计划委员会、经济贸易委员会及其他有关部门备案；需要国家和省安排资金、
能源和原材料的投资项目，按照隶属关系转报省人民政府或者国务院有关部门审批。
在开发区内兴办外商投资企业，其合同章程按照前款规定的权限和程序报对外经济贸易部门审批。
在开发区内兴办高新技术企业或者高新技术产业项目，由投资者向开发区管委会提出申请，报省科学技术委员会认定。
投资者按照本条第一、二、三款规定办理审批手续后，应当持有关文件到工商行政管理、税务机关分别办理工商登记和税务登记。
第二十一条 经批准兴办的企业、事业，必须按照规定的期限投入资本、动工兴建。因特殊情况不能按期投入资本、动工兴建的，应当向开发区管委会提出延期申请，经批准后方可延期。
第二十二条 开发区内的企业依法享有经营管理自主权，有权自行制定生产经营许划，依法筹措、运用资金，自行采购生产资料，组织生产，销售产品。
第二十三条 开发区内的企业可以根据生产经营需要，自行确定机构设置、人员编制、工资标准、工资分配形式和奖励、津贴制度，自行聘用或者按照有关法律法规规定辞退职工。
开发区内的企业应当执行劳动法律、法规、规章和政策，建立劳动保护、社会保险和福利制度，按照规定缴纳社会保险基金，保证职工在安全、卫生的条件下作业，保障职工的合法权益。
第二十四条 开发区内的企业应当建立健全财务会计制度，按照规定向开发区管委会及财政、税务、外汇管理、统计等有关部门报送会计报表和统计报表，并接受开发区管委会和有关部门的监督。
第二十五条 开发区内终止经营的企业，应当按照法律、法规的有关规定清理债权、债务，提出经中国注册的会计师验证的清算报告，并持有关文件到工商行政管理和税务机关分别办理注销登记。债权、债务清理完毕后，其资产可以转让，资金可以依法汇出。
第二十六条 开发区内的单位和个人应当严格执行《中华人民共和国环境保护法》及有关法律、规章。污染物的排放和处理必须符合国家和省规定的标准。
第二十七条 开发区内的外商投资企业，按照《湖南省鼓励外商投资条例》的规定享受优惠待遇；高新技术企业，按照国家和省的规定同时享受其他有关优惠待遇。
第二十八条 开发区内企业的固定资产，经开发区管委会和有关部门批准，可以缩短折旧年限，加快折旧回收。
第二十九条 按照法律、法规和有关规定，在开发区收取的土地出让金、建设工程各项附加和房地产交易费，主要用于开发区内基础设施建设和土地开发。
第三十条 开发区内的企业除按照法律、法规和规章规定缴纳各种税费外，任何单位不得向企业摊派和收取费用。对乱摊派、乱收费的，企业有权拒交。
任何单位和个人不得对开发区以及开发区内各单位设置关卡，进行刁难，干扰其工作和生产经营活动。
第三十一条 经省人民政府批准设立，由县、市、区人民政府管理的经济技术开发区，参照本办法的有关规定执行。
第三十二条 本办法自发布之日起施行。
1996年3月28日
