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承包人承包建设工程后又与他人合伙施工的，并非建设工程转包

黑龙江能通广播电视网络有限公司与李春华建设工程施工合同纠纷上诉案


一、本案要旨
本案要旨为，承包人与发包人签订建设工程合同后，承包人又与第三人协议合伙承包该项建设工程的，第三人完成建设工程后，可以向发包人主张工程款项，但是承包人就发包人欠付工程款项对第三人不承担连带赔偿责任，因为，承包人与该第三人是合伙关系，诉讼地位平等，并非建设工程转包。
2005年11月25日，能通公司与王明海签订了杆路工程合同书，后李春华与王明海合伙承包能通公司电视杆路之部分工程，一份工程为二百公里，另一份工程为一百公里，按照合同约定分别交纳了60，000元和30，000元的质量保证金，合同签订后，李春华立即组织人员到现场进行施工，施工了二十五公里，能通公司以无原材料为由让停止施工，回去等消息，工程全部施工结束，能通公司也未知李春华继续施工。2007年，王明海委托妻子张某某去能通公司进行工程结算，该公司仅给付质保金20，000元。2008年4月，李春华与王明海在林口林区基层法院主持下达成调解，由李春华与能通公司龙江分公司进行结算剩余的质保金及工程款。2009年1月，李春华找能通公司进行结算，该公司退还10，000元质保金，在这期间第三人从能通公司取走56，500元，尚欠质保金3，500元、工程款27，000元，共计30,500元及利息9,753.03元和索款交通费2，985元。
本案的争议焦点主要为，王明海作为本案第三人，对于被告能通公司欠付原告李春华的工程款项，是否应当承担连带赔偿责任。一审法院审理认为，本案第三人与能通公司签订的合同合法有效。李春华与第三人系合伙关系，从实际情况看，能通公司与王明海签订的杆路工程合同书之后，便将该工程转包给李春华施工并收取一定费用，李春华就是实际施工人。杆路工程施工合同的义务都是由李春华履行的。李春华与能通公司已经全面履行了杆路工程合同并形成了事实上的权利义务关系。2008年4月，李春华与王明海在林口林区基层法院主持下达成调解达成协议，能通公司龙江分公司不具有独立法人资格，本案合同主体是能通公司，李春华即可对能通公司主张权利；第三人王明海为本案合同主体，应与能通公司互负连带责任。二审法院审理认为，王明海与能通公司签订的杆路工程合同符合法律规定，合同合法有效。合同签订后，由李春华负责组织人员进行施工，现有证据能够证明李春华已实际施工了二十五公里，李春华已履行了合同约定的义务。虽然合同主体是王明海，但王明海与李春华系合伙关系，原审法院认定李春华是实际施工人，与能通公司形成了事实上的权利义务关系并无不当，能通公司没有按杆路工程合同的约定履行义务，应承担给付工程款并返还质保金的义务。王明海在本案中与李春华属合伙关系，应是同等诉讼地位，其与李春华已经过法院调解，达成协议，由李春华向能通公司主张债权，王明海不应对能通公司承担连带清偿责任。

二、案件来源
龙江县人民法院〔2011〕龙江商初字第1号；黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院〔2011〕齐商三终字第41号
　　
三、基本案情
　　2004年8月4日，能通公司在哈尔滨市工商行政管理局南岗分局登记注册。2005年6月22日，该公司在龙江设立分公司，并申请注册登记。2005年11月25日，能通公司与王明海签订了杆路工程合同书，后李春华与王明海合伙承包能通公司电视杆路之部分工程，一份工程为二百公里，另一份工程为一百公里，按照合同约定分别交纳了60，000元和30，000元的质量保证金，合同签订后，李春华立即组织人员到现场进行施工，施工了二十五公里，能通公司以无原材料为由让停止施工，回去等消息，工程全部施工结束，能通公司也未知李春华继续施工。2007年，王明海委托妻子张某某去能通公司进行工程结算，该公司仅给付质保金20，000元。2008年4月，李春华与王明海在林口林区基层法院主持下达成调解，由李春华与能通公司龙江分公司进行结算剩余的质保金及工程款。2009年1月，李春华找能通公司进行结算，该公司退还10，000元质保金，在这期间第三人从能通公司取走56，500元，尚欠质保金3，500元、工程款27，000元，共计30,500元及利息9,753.03元和索款交通费2，985元。
　　原审法院另查明，2006年1月18日黑龙江能通信息产业有限公司更名为黑龙江能通广播电视网络有限公司。2006年6月24日黑龙江能通信息产业有限公司龙江分公司更名为黑龙江能通广播电视网络有限公司龙江分公司。
　　
四、法院审理
原审法院经审理认为，依法成立的合同受法律保护，本案第三人与能通公司签订的合同合法有效。李春华与第三人系合伙关系，从实际情况看，能通公司与王明海签订的杆路工程合同书之后，便将该工程转包给李春华施工并收取一定费用，李春华就是实际施工人。杆路工程施工合同的义务都是由李春华履行的。李春华与能通公司已经全面履行了杆路工程合同并形成了事实上的权利义务关系。根据《建设工程解释》第26条规定实际施工人可以向发包人主张权利，并不会损害发包人的权益。2008年4月，李春华与王明海在林口林区基层法院主持下达成调解，李春华与王明海协商后均同意由李春华对能通公司龙江分公司的质保金及工程款进行结算，结算的质保金和工程款归李春华所有。能通公司龙江分公司不具有独立法人资格，是能通公司的分公司，本案合同主体是能通公司，李春华即可对能通公司主张权利，能通公司龙江分公司不承担责任；第三人王明海为本案合同主体，应与能通公司互负连带责任。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第八十条、第一百零七条和《中华人民共和国民法通则》第一百三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十条之规定，判决：一、黑龙江能通广播电视网络有限公司给付原告李春华工程款27，000元，退还工程质量保证金3,500元，支付利息9，753.03元及交通费2，985元，合计43，238.03元。此款于判决生效后五日内给付。二、第三人王明海与被告黑龙江能通广播电视网络有限公司承担连带责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2，544元由原告负担2，270元，被告负担382元。
　　二审法院认为，王明海与能通公司签订的杆路工程合同符合法律规定，合同合法有效。合同签订后，由李春华负责组织人员进行施工，现有证据能够证明李春华已实际施工了二十五公里，李春华已履行了合同约定的义务。虽然合同主体是王明海，但王明海与李春华系合伙关系，原审法院认定李春华是实际施工人，与能通公司形成了事实上的权利义务关系并无不当，能通公司没有按杆路工程合同的约定履行义务，应承担给付工程款并返还质保金的义务。王明海在本案中与李春华属合伙关系，应是同等诉讼地位，其与李春华已经过法院调解，达成协议，由李春华向能通公司主张债权，王明海不应对能通公司承担连带清偿责任，原审法院判决王明海承担退还质保金等义务错误，应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
　　一、维持龙江县人民法院〔2011〕龙江民商初字第1号民事判决的第一项，第三项；
　　二、撤销龙江县人民法院〔2011〕龙江民商初字第1号民事判决的第二项。
　
五、与本案及类似案例相关的法规索引
《中华人民共和国合同法》
第四十四条　依法成立的合同，自成立时生效。
　　法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
　 第六十条　当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
　　当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
　 第八十条　债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。
　　债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。
　 第一百零七条　当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二十六条　实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。

（本文为原创作品，未经作者书面授权，禁止转载）

编者注：本文摘自北京建设工程与房地产专业律师唐湘凌编著的《中国建设工程施工合同纠纷案例百案评析》。唐湘凌毕业于中国人民大学，法学硕士，从事法律职业十余年。其北京建设工程与房地产专业律师团队处理过大量涉及工程建设、房地产的法律事务，在该领域有丰富经验，欢迎委托处理该领域的法律事务（地址：北京市朝阳区东三环北路38号北京国际中心；电话：186-0190-0636，邮箱：lawyernew@163.com）。

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浙江省温州市人民政府


温州市重点建设项目管理实施细则

温政令第88号


《温州市重点建设项目管理实施细则》已经市人民政府第44次常务会议审议通过，现予发布，自2007年1月1日起施行。



代 市 长

二○○六年十二月四日







温州市重点建设项目管理实施细则

第一条 为加强和规范重点建设项目管理，保证重点建设项目的工程质量和建设进度，提高投资效益，根据《浙江省重点建设项目管理办法》和有关法律、法规的规定，结合我市实际，制定本实施细则。
第二条 本实施细则适用于本市行政区域内重点建设项目的建设和管理。
第三条 本实施细则所称市重点建设项目，是指市人民政府按照《浙江省重点建设项目管理办法》第三条规定批准的建设项目。具体包括:
（一）基础设施、基础产业和支柱产业中的重大项目;
（二）文化、教育、卫生、体育等社会事业中的重大项目;
（三）高科技并能带动产业技术进步的重大项目；
（四）重大生态建设、环境保护项目;
（五）区域经济发展中的重大项目。
列为市重点建设项目的投资总额一般应当在1亿元人民币以上，经济欠发达地区、海岛及特殊行业可适当降低标准。
第四条 市重点建设领导小组负责全市重点建设项目建设中的协调、指导、督查、考核。市重点建设领导小组办公室（以下简称市重点办）是市重点建设领导小组的日常工作机构，负责处理日常事务。其主要职责是：
（一）贯彻执行国家、省有关重点建设项目的法律、法规、规章、政策及市政府的相关决定；
（二）建立市重点实施项目和预备项目的项目库，提出年度市重点实施项目和预备项目初选名单，编制市重点建设项目投资与建设进度计划，上报申列国家、省重点建设项目名单；
（三）协助有关部门、县（市、区）论证和落实市重点建设项目；
（四）检查和督促市重点建设项目的建设工作，及时协调解决问题；
（五）汇总分析市重点建设项目的信息和运行态势，对存在的问题提出建议和措施；
（六）对市重点建设项目建设工作进行考核表彰和宣传报道，总结交流市重点建设项目建设经验。
市发展和改革委员会负责市重点建设项目的综合管理（以下称市重点建设项目综合管理部门）。
第五条 市财政、经贸、国土资源、规划、建设、审计、环保、安全监管等有关部门及重点建设项目的主管部门，应当按照各自的职责和相关法律、法规、规章及本实施细则的规定，做好市重点建设项目的相关管理、监督、服务工作。
第六条 县级人民政府、乡（镇）人民政府对本行政区域内的市重点建设项目建设应当予以支持和配合，保障其顺利实施。
第七条 凡申请列入市重点建设项目，属政府性投资的项目必须已完成可行性研究报告审批；属企业投资的项目必须已经完成核准或备案。
第八条 市级项目主管部门和县（市、区）人民政府认为符合本实施细则第三条规定的项目，按照项目隶属关系，于每年10月底前向市重点办提出申请（中央、省驻温单位建设项目直接向市重点办提出申请），并同时报送下列材料：
（一）项目简要说明和项目法人的情况；
（二）有关部门对项目建议书、项目可行性研究报告、项目初步设计的审批材料或者核准、备案材料；
（三）基本建设（技术改造）程序中法律、法规、规章规定的国土资源、规划、环保、安全监管等部门的审批材料；
（四）项目资本金和其他建设资金来源情况的有关证明材料；
（五）其他有关的资料。
第九条 市重点办根据上报的项目总体情况，征求财政、国土资源等部门意见，综合平衡土地、资金等要素，于每年11月底前提出下一年度市重点建设预备项目和实施项目初选名单，并经市重点建设领导小组审查通过后，报市人民政府审批。
政府性投资项目可行性研究报告批准后提出申请的，列为预备项目；项目初步设计批准后，基本具备开工条件，提出申请的，列为实施项目。
备案类企业投资项目在项目备案登记后提出申请的，列为预备项目;完成项目初步设计后，基本具备开工条件的，列为实施项目。核准类企业投资项目在项目核准后提出申请的，列为预备项目；项目初步设计核准后，基本具备开工条件，提出申请的，列为实施项目。
第十条 市重点建设项目原则上每年确定1次，由市人民政府于每年12月底前审议决定。遇有特殊重要建设项目时，应当及时组织审定。
第十一条 市人民政府审议决定市重点建设项目后，在公布前应当按照《浙江省重点建设项目管理办法》第八条第三款规定，报省发展和改革行政主管部门和有关行业主管部门进行备案。
第十二条 市人民政府土地使用指标应当优先用于市重点建设项目。市国土资源部门根据市人民政府批准的市重点建设项目情况，征求市重点建设项目综合管理部门和其他相关部门意见后，联合市重点办于每年3月底前制定市重点建设项目年度用地指标分配方案，经市重点建设领导小组审核通过后，报市人民政府审议决定。
第十三条 市重点建设项目涉及城市基础设施配套等行政事业性收费的，由项目法人向市人民政府提出申请。经市人民政府审核批准后酌情给予减免。
第十四条 市人民政府设立市重点建设项目专项资金，用于项目储备的基础性调研、项目前期推进、项目竣工验收及项目后评估等工作。
第十五条 市重点建设项目建设涉及到的政府各部门和相关企事业单位都要树立为市重点建设项目服务的意识，积极配合，简化手续，提供快捷优质服务。
市重点建设项目享受《温州市投资项目全程代理服务暂行办法》（温政办〔2005〕213号）规定的全程代理服务。
第十六条 对市重点建设项目的各类收费，要严格按照国务院和省人民政府有关文件执行。任何单位不得以任何名义向市重点建设项目乱收费、乱摊派、乱罚款，市重点建设项目的项目法人有权拒绝未经国务院和省人民政府及其授权单位批准的各项收费。
第十七条 各级政府和有关部门应当采取多种形式大力宣传市重点建设项目建设，动员有关方面和当地群众关心、支持市重点建设项目建设。对严重阻碍市重点建设项目建设的行为，应当依法惩处。
第十八条 市重点建设项目按照国家、省有关项目管理的规定，严格执行项目法人责任制、工程招标投标制、工程合同管理制、工程监理制等，实行工程质量终身负责制。
第十九条 承担市重点建设项目的设计、施工、监理、材料设备供应等任务的单位，应当组织本单位骨干力量投入建设，确保市重点建设项目投资、质量、工期三大控制目标的实现。
第二十条 市重点办应当根据市重点建设项目建设要求，在征求项目主管部门及各县（市、区）人民政府意见的基础上，于每年1月底前制定年度投资与建设进度计划，经市重点建设领导小组审查通过后组织实施。
第二十一条 建立市重点建设项目信息报表制度。市重点建设项目法人应当确定信息联络员，于每月2日前向市重点建设项目主管部门、市重点办报送项目建设工作的进展情况。
第二十二条 市重点办应当通过不定期召开市重点建设项目分析会、推进会，及时掌握市重点建设项目实施情况，按月向市人民政府报告市重点建设项目投资、建设进度情况，按季度通报市重点建设项目实施情况。
第二十三条 政府性投资的市重点建设项目的建设资金按照财政部门资金管理办法执行。项目法人对全部单项工程交工验收后，在3个月内办结财务结算，并由审计部门对资金使用情况进行审计。
第二十四条 政府性投资的市重点建设项目实行竣工验收制度，由市重点建设项目综合管理部门按照《浙江省政府投资项目管理办法》、《浙江省重点建设项目管理办法》等有关规定组织实施。
项目法人应当于项目竣工验收合格之日起3个月内向使用单位或运行管理单位办理交接手续。需要办理产权登记的市重点建设项目，使用单位应当在项目交接之日起3个月内向国有资产主管部门提出办理产权登记申请。
第二十五条 政府性投资的市重点建设项目竣工验收合格投入使用1年内，由市重点建设项目综合管理部门确定部分项目委托社会中介机构进行评估。市重点建设项目后评估具体办法由市重点建设项目综合管理部门另行制定，报市人民政府备案。
对投资效益显现较慢的项目，可适当放宽评估期限。
第二十六条 市重点建设领导小组年终统一对市重点建设项目所在县（市、区）人民政府、项目主管部门、项目法人进行任务目标、工作职责和工作内容的考核。对县（市、区）人民政府、项目主管部门的考核结果纳入市人民政府年度目标考核体系。
第二十七条 对在市重点建设项目建设、管理过程中成绩显著的单位、个人，由市人民政府给予表彰和奖励。
具体考核奖励办法由市重点办另行制定，报市人民政府审批后组织实施。
第二十八条 在市重点建设项目实施过程中, 市重点办应当会同有关部门加强监督检查。对未按工作要求实施的单位或部门,应当督促其限期完成；对多次督促仍未按期完成的，或者严重违反本实施细则规定的，应当建议市人民政府予以通报批评或者追究责任部门负责人和直接责任人的行政责任。
第二十九条 市重点建设项目实施过程中违反《浙江省重点建设项目管理办法》和其他法律、法规、规章规定的，依法追究相应责任。
第三十条 申请列入国家、省重点建设项目的，参照本实施细则关于市重点建设项目的规定程序确定后，由市重点办按照省有关规定向省发展和改革行政主管部门申报。
第三十一条 本市行政区域内国家、省重点建设项目的建设和管理，参照本实施细则执行。国家、省另有规定的，从其规定。
第三十二条 县（市、区）人民政府确定的重点建设项目的建设和管理，可以参照本实施细则执行。
第三十三条 本实施细则自2007年1月1日起施行。