阅读《侵权责任法》笔记
张学伟
之一：精神损害赔偿是否仅限于侵犯人身权？
一、《 侵权责任法》的规定
《侵权责任法》第22条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，，被侵权人可以请求精神损害赔偿”。以法律的形式明确规定被侵权人在符合一定条件下，可以主张精神损害赔偿是本法的一个亮点。可以说，弥补了一项法律的空白点。
从本条规定上，可以看出要想提出精神损害赔偿，应具备两个条件：
1.限于人身权受到侵害；
2.要求损害后果严重。
很明显，立法用意在于严格限制精神损害赔偿的适用范围，避免因扩大精神损害赔偿的适用范围所导致的道德风险，以及遏制滥诉行为的发生。应当说，这对于避免随意提起精神损害赔偿诉讼，减少法院的诉讼压力，节约有限的诉讼资源等方面有一定的积极意义。
二、《侵权责任法》第22条与现行司法解释的冲突
根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的解释，当事人可以请求精神损害赔偿并不限于人身权受侵害，而是扩大到具有人格象征意义的物品被损也可主张该项权利。这和《侵权责任法》的本条规定相冲突。从立法法的角度而言，随着侵权责任法的生效，该部分内容应予以废止，或者存在如何通过相应的司法解释将该部分内容还能包含在内，而继续发挥其积极作用。
三、个人观点
二者相较，个人认为最高人民法院的规定更符合现实需求，也易于被人们接受。事实上，自该司法解释出台后，此种做法也在现实生活中发挥了较好的促进作用，应予坚持。
之二：网络用户的损失由谁承担?
一、侵权责任法的规定给网络服务提供者带来的义务冲突
根据该法第36条第2款之规定：“网络用户利用网络服务实施侵权行为的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。”相对于被侵权人的权利而言，网络服务提供者负有接到通知后及时采取必要措施的义务，否则可能会产生对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任的不利后果。本款对及时消除因网络用户侵权行为导致的不利影响，减少损害起到了积极的作用。但使用本款隐含着一个必要的前提条件：即“网络用户利用网络服务实施了侵权行为。”对于本款规定的“侵权行为”如何认定？由谁认定？排除十分明显的侵权行为外，对一些公说公有理，婆说婆有理的“侵权行为”，作为网络服务者在接到被侵权人通知后如何操作？其次，即使无需考虑侵权行为是否成立，而按照本款规定及时采取了必要措施，但如果因此造成了于网络服务者存在服务合同关系的网络用户的权利，因此造成的损失由谁承担？从本款规定内在的含义来看，网络服务者应不必因实施删除、屏蔽、断开链接等必要措施承担违约责任。否则，会使其陷入因义务冲突带来的两难境地。
二、个人观点
针对上述义务冲突，从该法第条第二款之规定，依据逻辑推理可推出，网络服务者应因实施删除、屏蔽、断开链接等必要措施导致的违约赔偿责任，应由通知不当的所谓的“被侵权人”承担。网络用户只能要求其承担侵权责任，而不能追究网络服务者的违约责任（因网络服务者的行为并不具备违法性，不应受到否定性评价）。或者是先由网络服务者承担违约责任，然后由其向“被侵权人”行使追偿权。但此种做法又和侵权责任法的本款规定有矛盾。此外，是否可以考虑对“通知”的形式及内容进行必要的规制，以尽可能减少网络服务提供者给网络用户可能造成的不必要的损害。
建议能通过司法解释将此问题予以明确，以促进《侵权责任法》的正确适用。
之三：该法第37条第二款“相应的补充责任”的理解
一、两种不同的观点
《侵权责任法》第37条第二款规定：“因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担。”对“相应的补充责任”可能会产生两种不同的观点或理解：
1、在侵权第三人不能确定或者无赔偿能力时，由承担全部赔偿责任，在侵权第三人明确后，或者有赔付能力时，由安全保障义务人进行追偿。即此处的“相应的补充责任”，是指安保义务人仅赔偿本侵权人从侵权第三人处未获赔偿的差额部分。
2、无论侵权第三人是否确定或者有无赔偿能力，安全保障义务人仅在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。
二、个人观点
侵权责任法对本法第37条第二款中“相应的补充责任”如何理解未予明确，可能会导致在法律适用上的不统一，以及同案不同判的现象，从而影响该法的实施效果。从本条第二款规定的字面理解，既然是承担补充责任，意味着二者之间的赔偿义务有先后顺序，而非承担严格意义上的连带责任。即在侵权第三人明确的情况下，应先由其承担赔偿义务。如受害人直接起诉安全保障义务人，后者应享有类似于合同法上的先诉抗辩权。其次，受害人已从侵权第三人处获得充分赔偿，安全保障义务人则无补充赔偿问题。反之，后者应承担补充赔偿责任。
根据权利义务相一致原则，这种补充赔偿不应是无限制的完全赔偿，而应当是在其能够防止或者制止损害的范围内承担合理限度内的补充赔偿责任，该补充赔偿应与其过错程度、大小等相适应。否则，会过于加大安全保障义务人的责任，导致权利义务失衡。
故，个人认为上述第二种观点似乎更接近立法的本意。其次，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条中“因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿”的规定，对于本条第二款的理解也有很好的借鉴作用。
之四：第九条的理解与适用
一、法条内容：
第九条：教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任。
教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的，应当承担侵权责任；无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的，应当承担相应的责任。
二、理解与适用
本条是关于教唆侵权和帮助侵权人责任的规定。
珠海市口岸周边地区综合管理办法
广东省珠海市人民政府
关于印发珠海市口岸周边地区综合管理办法的通知
珠府〔2004〕77号
各区人民政府，经济功能区，市府直属各单位：
现将《珠海市口岸周边地区综合管理办法》印发给你们，请认真贯彻执行。
珠海市人民政府
二○○四年七月十九日
珠海市口岸周边地区综合管理办法
第一条 为了加强珠海市口岸周边地区（以下简称口岸地区）的综合管理，维护口岸地区正常社会秩序，根据国家有关法律、法规，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法所称口岸地区，是指本市人民政府在拱北、九洲、湾仔、横琴、斗门等口岸划定周边特定范围，并实施综合管理的地区。
其中拱北口岸地区是指南起联检大楼（不含户内）、北至粤华路、西至桂花南路、东至情侣南路的街道路面、两侧店铺及地下空间。
其他各口岸地区的具体范围由口岸周边地区综合管理协调领导小组划定，报市人民政府批准后向社会公布。
第三条 凡进入口岸地区的单位和个人均应遵守本办法。
第四条 市人民政府设立口岸周边地区综合管理协调领导小组，负责口岸地区综合管理的协调与领导工作。口岸周边地区综合管理协调领导小组定期召开成员单位联席会议，研究解决口岸地区综合管理工作上的问题。
口岸周边地区综合管理协调领导小组下设办公室，负责口岸地区的日常管理工作并组织公安、民政、城市管理行政执法、交通、工商、卫生等各相关职能部门联合执法。
第五条 禁止在口岸地区以下列行为扰乱社会公共秩序、影响市容环境卫生：
（一）乞讨。
（二）随地躺卧、露宿。
（三）兜售鲜花。
（四）以帮人代搬行李、代开车门、照相等形式向他人索取财物。
（五）杂耍卖艺、占卜看相。
（六）以营利为目的招揽他人乘坐交通工具。
（七）其他影响口岸地区管理秩序的行为。
有前款行为之一的，执法人员应当进行劝阻或者制止，违反有关法律、法规、规章的，依法予以查处。
第六条 有下列行为之一，扰乱社会公共秩序的，由公安机关依照有关法律、法规、规章的规定予以处罚；情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）拒不听从劝阻，在口岸地区躺卧、露宿、乞讨或者以坐卧、跪地、设摊等形式影响正常通行的。
（二）招揽他人乘坐交通工具或者以兜售商品、提供服务为名，强索钱财、敲诈勒索的。
（三）拒不听从劝阻，进入机关、团体、企业、事业单位或在门口进行纠缠，强索硬讨，致使工作、生产、营业、医疗、教学、科研不能正常进行的。
（四）拒不听从劝阻，在车站、商场或者其他公共场所进行纠缠，强索硬讨，扰乱公共场所秩序的。
（五）拒不听从劝阻，在公共汽车等公共交通工具上进行纠缠，强索硬讨，扰乱公共交通工具上正常秩序的。
（六）以乞讨为名抢夺公私财物或故意损坏公私财物的。
（七）胁迫或者诱骗未成年人表演恐怖、残忍节目乞讨的。
（八）拐卖或者收买、租借被拐卖的未成年人乞讨牟利的。
（九）教唆未成年人违法犯罪，或者组织、参与带有黑社会性质的乞讨团伙的。
（十）拒不听从劝阻，以卖唱卖艺等方式乞讨的。
（十一）乞讨行为遭拒绝后公然侮辱他人的。
（十二）拒不听从劝阻，以擦车为名强行拦截车辆或者拦截车辆乞讨，影响车辆正常通行的。
（十三）在街头及其他场所招引嫖客或以派发色情卡片等形式卖淫、介绍卖淫的。
（十四）倒卖车票、船票、文艺演出或体育比赛入场票券及其他票证的。
（十五）在街头和其他场所聚众赌博的。
（十六）贩卖淫秽图书、光盘或者其他淫秽物品的。
（十七）从事占卜、看相等封建迷信活动，损害他人身体健康或骗取财物的。
第七条 有下列行为之一的，由公安交通行政管理部门和交通行政管理部门分别依照《中华人民共和国道路交通安全法》、《中华人民共和国道路运输条例》、《广东省道路运输管理条例》、《珠海市道路交通管理条例》、《珠海市出租小汽车管理条例》等有关法律、法规的规定予以处罚：
（一）车辆和行人在明令禁止通行的区域或者路段内通行。
（二）公交车辆和其他客货运车辆不在规定的站点范围内停靠。
（三）非营运汽车从事收费载客业务。
（四）驾驶摩托车、自行车、三轮车载客收费。
（五）驾驶残疾人专用车载客收费。
第八条 有下列行为之一的，由城市管理行政执法部门按照有关法律、法规、规章的规定予以处罚：
（一）未经批准擅自设置户外广告设施。
（二）未经批准设置临时标语、彩旗、气球等宣传品，经批准未在规定的时间和范围内设置或者期满后未及时拆除。
（三）在城市道路、人行天桥、地下通道等公共场所摆摊设点、流动经营。
（四）擅自超出经营地址的门、窗、外墙经营或者超出租赁的经营场地的面积摆卖经营。
（五）印刷、复制、发行非法出版物（包括非法图书、报纸、杂志、音像制品、电子出版物等）。
（六）未取得营业性演出许可，从事营业性演出的。
（七）在城市道路、人行天桥、地下通道等公共场所派发经营性宣传物品。
（八）在建筑物、构筑物的外墙、楼梯、候车厅、候车站牌、电话亭、树木、电杆、路灯杆、栏杆、配电箱等公共设施和卷闸门上张贴、涂写广告。
（九）未经旅行社聘用和许可，未经旅游主管部门批准，私自招揽或者组织旅游者。
（十）无导游证进行导游活动。
（十一）导游人员欺骗、胁迫旅游者消费或与经营者串通欺骗、胁迫旅游者消费。
（十二）法律、法规、规章规定的其他应由城市管理行政执法部门处罚的行为。
第九条 有下列行为之一的，由工商行政管理部门按照有关法律、法规、规章的规定处罚：
（一）固定店铺的无照经营、经营假冒伪劣商品、经营中损害消费者权益的行为。
（二）擅自设置和发布户外广告的行为。
（三）经销国家禁止或限制自由买卖的物资、物品的行为。
（四）法律、法规、规章规定的其他应由工商行政管理部门处罚的行为。
第十条 有下列行为之一的，由卫生行政管理部门依照有关法律、法规、规章予以处罚：
（一）未经许可擅自经营食品、化妆品、一次性卫生用品和消毒产品的。
（二）未经许可擅自开办医疗机构或开展医疗活动的。
（三）法律、法规、规章规定的其他应由卫生行政管理部门处罚的行为。
第十一条 民政行政管理部门在口岸地区常设流动救助站，随时按有关规定对口岸地区的流浪乞讨人员进行救助管理。
对其他从事妨害口岸地区管理秩序、尚不足行政处罚的无监护人的未成年人及不能自理的老年人予以救助，为其寻找亲属。
对在口岸地区流浪乞讨或从事其他妨害口岸地区管理秩序的危重病人、精神病人、严重传染病人，公安、城市管理行政执法和其他有关行政机关工作人员应通知或将其护送到指定医院救治，卫生行政管理部门指定的医疗机构应当予以安排救治。上述患者病情基本稳定后，符合救助条件的，由有关部门护送前往救助机构安排救助。
鼓励、支持社会组织和个人积极参与口岸地区的救助管理工作，协助政府有关部门做好对口岸地区流浪乞讨等特殊群体人员的救助与劝导工作。
第十二条 行政管理部门作出行政处罚应当向当事人出具行政处罚决定书；收缴罚没款，应当出具财政部门统一印制的罚没财物收据。
罚没款收入按照规定上缴国库。
第十三条 当事人对行政管理部门作出的具体行政行为不服的，可以按照《中华人民共和国行政复议法》和《中华人民共和国行政诉讼法》的规定，申请行政复议或者提起行政诉讼。
第十四条 本办法自公布之日起施行。
