试述涉外民事案件管辖权的冲突及其解决
黄松有
一、涉外民事案件管辖权冲突
涉外民事案件的涉外因素决定这类案件一定会与两个或两个以上国家相联系。与之相联系的这些国家对于某一个涉外民事案件可能都主张行使管辖权，因而造成争相管辖的局面，这种管辖权冲突被称为积极冲突；也可能会出现另一种情况，即与之相联系的国家对于某一个涉外民事案件都不主张行使管辖权，造成投诉无门的局面，使得当事人的合法权益得不到法律保护。这种管辖权冲突被称为消极冲突。不过，消极冲突的现象比较少见。解决管辖权消极冲突的途径是通过国内立法，赋予法院一定的自由裁量权，法院可以在方便当事人的情况下，例外地受理一些任何别的国家都不予受理的案件。在实践中大量出现的是积极冲突。造成管辖权积极冲突的原因有：
1?国家依主权原则认为，行使司法管辖权是维护国家主权原则的表现，因而争相管辖。
2?属人管辖与属地管辖的冲突。在某一个涉外民事案件中，一些国家以当事人是本国公民，从保护本国公民利益出发主张管辖；而另一些国家以被告在该国有住所、居所，诉讼标的物在该国境内或法律行为发生在其境内为理由主张管辖。假如在一个案件中，当事人国籍、住所，及临时所在地不在一个国家境内，就会出现上述三个国家都主张管辖的局面。特别是英美国家在管辖权的确立上赋予法官很大的权力，英国主张“有效控制”原则。英国国际私法专家戴西(Dicey)说，“任何一个国家的法院，对于任何案件，只要够作出一个有效的判决，英国法律应承认它有管辖权，如果不能作出有效判决，英国法律就不承认它有权管辖。”这就是说，英国法院作出的判决，只要能够有效地执行，英国法院就有管辖权，而不管其被告是否在英国境内。在美国，为了扩大自己的管辖权，法律规定适用“最低限度联系”原则，认为涉外民事案件中只要有任何联系因素与美国有关，就是与美国有最低限度的联系，美国法院就有管辖权。例如，在外国设有子公司的美国公司，如其子公司在国外的行为违反了美国法律规定，即使该行为依行为地外国法是有效的话，美国法院也可以对该公司行使管辖权，其理由是该公司的子公司的行为违反了美国法律，其效果及于美国。美国各州制定了“长臂法律”(Long－armStatutes），依据这种法律实行“长臂管辖”（Long－armJurisdiction），该管辖原则常常受到有关国家的反对。总之，各国都主张依自己的法律规定来行使管辖权，是造成管辖权积极冲突的主要原因。
3?择地行诉是造成管辖权积极冲突的另一个重要原因。所谓择地行诉是指当事人，特别是原告在有管辖权的几个法院中选择一个对自己最有利的法院起诉。造成择地行诉的原因是：(1)对商事、侵权等案件，各国立法都规定了平行管辖原则，并允许当事人从中选择其一；(2)由于有关国家实体法的不同，案件在不同国家法院审理就会得出不同的判决，原告为了使对自己最有利的法律适用于该案件，往往通过选择管辖法院的途径来实现。在海事案件中，原告一般采用扣押对方当事人船舶的方式来选择扣押地法院行使管辖权。例如，我国广州远洋运输公司的“广水”轮在土耳其领海与西班牙的一艘小散装货轮发生碰撞，使我方遭受损失达320万美元，若在当地法院起诉，必须适用该国参加的1957年《船东责任限制公约》，我方最多只能得到20万美元的赔偿，对我方十分不利；后来我方选择在荷兰鹿特丹港扣押对方船舶并在该国法院起诉，该国实行船价制的赔偿原则，由于对方船价高达600万美元，判决结果使我方得到了约430万美元的赔偿费。原告择地行诉所选择管辖法院，可能会受到被告反对，因而提出管辖权的抗辩；也可能会受到其他有关国家的反对，因此造成争相管辖的冲突。
4?“一事两诉”在涉外民事诉讼中经常发生，有的当事人就一个纠纷分别先后在几个有关国家法院提起诉讼；也有的同一个案件的几个原告分别在不同的国家法院提起诉讼；还有一种情况，当事人双方就同一事实分别为原告在不同的国家法院起诉。上述情况，都会造成一事两诉。一些国家的法律也承认和采用一事两诉。如印度、巴基斯坦、缅甸民事诉讼法都规定：“诉讼正在一个外国进行的事实，并不妨碍本国法院受理基于同一诉讼原因而提起的案件。”
5?平行管辖与专属管辖的冲突。对于某一个涉外民事案件，有的国家主张平行管辖，认为凡与之有联系的国家都可以行使管辖权；而有的国家则认为该案件属于其专属管辖，不承认任何别的国家对该案的管辖权。
管辖权积极冲突的结果，一是会造成一事两诉，有关法院作出不同的判决，使得当事人合法权益得不到解决；二是受案法院作出的判决，得不到有关国家的承认和执行，往往会使判决落空，同样会使当事人的合法权益得不到法律保护；三是影响了国家之间正常交往关系。因此，解决涉外民事案件管辖权的积极冲突不仅关系诉讼程序问题，而且关系到判决的承认和执行问题。这是国际私法调整涉外民事法律关系的主要任务之一，也是涉外民事诉讼的首要问题。
二、解决管辖权积极冲突的一般原则
解决管辖权积极冲突的重要途径之一就是各国在国内立法和司法实践中，对可能出现的管辖权积极冲突进行适当的自我限制。在主权原则下，应本着公平、合理、有利于促进国际交流和保护双方当事人合法权益的原则，不可任意扩大和滥用管辖权。具体来说，应遵守下列原则：
1?尊重他国主权原则。审判权是国家主权的表现形式之一。因此，尊重他国主权就意味着尊重他国的审判权。特别是当某国主张对某涉外民事案件行使专属管辖权时，其他国应给予尊重。换句话说，任何国家法院都不应受理他国有专属管辖权的案件。
2?承认当事人协议选择管辖法院的原则。各国国内立法及有关的国际条约都在一定条件下，允许当事人协议选择管辖法院，这是解决涉外民事案件管辖权冲突的较好方式。承认当事人协议选择管辖法院，就意味着排斥了与案件有关的其他国家法院的管辖权，从而解决了管辖权的积极冲突。承认协议管辖权也便于保护当事人合法权益。因为当事人可以根据案件所涉及的各方面情况选择他们认为最合法、最方便的法院来审理案件，该法院作出的判决当事人也能自动执行。
3?采用一事不再理原则。如果某一案件的同一要求已由某国法院受理，或者已作出有效的判决，另一国法院就不应该对该案件的同一要求再予受理，这是国际上公认的一条原则。
4?承认外国法院正在进行诉讼的法律效力。即在一事两诉的情况下，后受案国应承认先受案国的管辖权，终止当事人在本国的诉讼。从而解决了内外国法院管辖权冲突。英国在处理“一事两诉”时，如果同一原告分别在英国和其他国家起诉，英国往往终止本国诉讼或命令原告终止外国诉讼，或者要求原告在内外国诉讼中选择其中一个。美国法院在一事两诉情况下一般也终止本国诉讼，如果两诉是在州法院与联邦法院同时进行的，联邦法院一般放弃管辖权。有些大陆法系国家，如瑞士、德国、奥地利等，如外国法院的判决能在内国得到承认与执行，则一般解除本国诉讼。南斯拉夫法律冲突法第八十条规定，在一事两诉情况下，“根据当事人的请求，在下列情况下，南斯拉夫法院应终止诉讼：〈一〉有关该案的诉讼首先在外国法院提起；〈二〉南斯拉夫法院对争议无作出判决的专属管辖权；〈三〉有互惠关系”。
5?采用非方便法院原则。所谓非方便法院原则，是指对某一涉外民事案件具有管辖权的法院，由于其本身就审理这一案件是严重不方便的，因而拒绝行使管辖权，使被告在另一个更为方便的法院进行诉讼。非方便法院原则是19世纪末叶为保护被告人免受过分的属人管辖的基础上发展起来的。现在美国绝大部分州的立法已承认了这一原则，联邦法院于1947年也承认了这一原则。在实践中，只要在外国诉讼比在美国诉讼更为方便，法院便会停止在美国诉讼。美国在司法实践中对这一原则适用时，往往要求存在一个对被告更为方便的法院，而是否更为方便又取决于本国法院的判断。
值得指出的是，法院在决定是否采用这一原则时，既要考虑诉讼当事人的私人利益，又要考虑法院地的公共利益，还要考虑取证的难易，判决的执行等因素。
6?有利于判决的执行。判决只有经过执行，当事人判决中得到的权益才能实现。在涉外民事诉讼中，受案法院作出的判决，首先由当事人自动执行；其次，如果一方当事人不能自动执行、有关法院依另一方当事人的申请，可以强制执行。强制执行如果发生在法院国家，则比较容易；如果法院作出判决需要在外国强制执行，就必须与该外国订有司法协助条约，或者与该外国有外交上的互惠，否则就不可能在外国强制执行。因此，法院在确定行使管辖权时，应充分考虑到判决将有可能在外国执行的情况。
三、解决管辖权冲突的国际立法
涉外民事案件管辖权的积极冲突，有时会直接影响到国家关系。有关国家为了消除和解决这种冲突，往往通过签订或参加国际条约的办法，来规定各缔约国行使管辖权的原则及根据。有关管辖的国际条约，既有多边的，又有双边的；既有比较全面的专门规定管辖权的国际条约，又有在专门性的国际条约中就某一类案件管辖权规定的条款。迄今为止，专门规定涉外民事案件管辖权的国际条约主要有：11928年《布斯塔曼特法典》的第四卷第一、二章，21968年欧洲经济共同体《关于民商事件管辖权及判决执行公约》，31952年《关于船舶碰撞中民事管辖权若干规则的公约》，41958年海牙《国际有体动产买卖协议管辖权公约》，51965年海牙《协议选择法院公约》等。在专门性的条约中列有管辖权条款的有：(1)1902年海牙《离婚及分居法律冲突与管辖冲突公约》，(2)1965年海牙《收养管辖权、法律适用和判决承认公约》，(3)1977年里约热内卢《统一船舶碰撞中有关民事管辖权、法律选择、判决的承认和执行方面若干规则的公约》，(4)1969年布鲁塞尔《国际油污损害民事责任公约》，(5)1980年《联合国国际货物多式联运公约》，(6)1978年《联合国海上货物运输公约》(汉堡规则)等。
上述这些国际条约对解决管辖权冲突起到了积极的作用。国际条约在一定范围内统一了有关国家行使国际民事管辖的依据，因而在一定程度上消除了管辖权冲突。如，1968年欧洲经济共同体《关于民商事件管辖权及判决执行公约》对合同案件的管辖权规定，应由被告住所的缔约国法院或债务履行地的缔约国法院行使管辖权，如果二者不在一个缔约国境内，则由先受理案件的缔约国法院行使管辖权，另一缔约国法院必须放弃管辖权。这样就有效地消除了管辖权冲突。
国际条约在解决管辖权冲突方面也有一定的局限性，不可过分夸大它的作用。首先，大多数有关国际民事管辖权的国际条约仅涉及个别领域，比较全面规定缔约国涉外民事管辖权的国际公约并不多见。迄今为止，比较全面规定涉外民事管辖权的只有1928年的《布斯塔曼特法典》。然而，该法典的成员国仅仅限于拉丁美洲部分国家。其次，国际条约是国家间相互斗争和妥协的产物，其规定有很大的灵活性。有时在条约中对某一类涉外民事案件同时规定多个连结点的管辖依据，而对每一个连结点管辖依据效力的大小、强弱、先后顺序又不加区分，当这些连结点分布于不同的缔约国时，管辖权冲突仍会发生。再次，条约对非缔约国没有约束力，因此，它只能在一定区域范围内解决国际民事管辖权的冲突。
新中国成立以来，我国陆续与其他国家缔结了一系列包括国际民事管辖权条款的双边条约。我国除了与外国签订的双边条约外，同时也签订或参加了一些载有国际民事管辖权条款的国际公约。如，我国参加的《国际油污损害民事责任公约》、《国际铁路货物联运协定》、《统一国际航空运输某些规则的公约》、《船舶碰撞中民事管辖权方面某些规定的国际公约》、《维也纳外交关系公约》、《维也纳领事关系公约》等等。我国还没有参加有关国际民事管辖权的专门性的国际公约。如1958年海牙《国际有体动产买卖协议管辖权公约》、1965年海牙《协议选择法院公约》等。
我国法院在审判实践中，应当按照我国签订或参加的国际公约以及《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定确定涉外民事案件的管辖权，如遇有无法可依的情况，可以适当参照国际上通行的惯例或世界大多数国家采用的实际做法来确定国际民事管辖权。
(作者单位：最高人民法院)
关于进一步加强青少年学生法制教育的若干意见
教育部 司法部 中央综治办等
教育部 司法部 中央综治办 共青团中央 全国普法办关于进一步加强青少年学生法制教育的若干意见
教政法[2013]12号
各省、自治区、直辖市教育厅（教委）、司法厅（局）、综治办、团委、普法办，各计划单列市教育局、司法局、综治办、团委、普法办，新疆生产建设兵团教育局、司法局、综治办、团委、普法办，有关部门（单位）教育司（局）：
为深入贯彻落实党的十八大精神，全面实施《国家中长期教育改革和发展规划纲要（2010－2020年）》和国家教育普法规划，整体提升青少年学生法律素质，现对进一步加强青少年学生法制教育工作提出以下意见。
一、深刻认识整体提升青少年学生法律素质的重要性和紧迫性。法律素质是现代社会公民健康成长、参与社会、幸福生活的核心素质之一。党中央、国务院转发的“六五”普法规划把领导干部和青少年作为法制宣传教育的重中之重。加强青少年学生法制教育是贯彻党的教育方针、实施素质教育、培养社会主义合格公民的客观要求，是落实依法治国基本方略、建设社会主义法治国家的基础工程。
国家实施普法规划以来，各地、各学校越来越重视青少年学生法制教育工作，广大青少年学生法律素质有了明显提高。但从总体上看，青少年学生法制教育仍然存在定位不够明确、思想认识不够到位、教育内容不够系统、保障条件不够有力等问题，直接影响了青少年学生法制教育的效果。党的十八大关于立德树人、全面推进依法治国的目标任务对青少年学生法制教育工作提出了新的更高要求。各级教育行政、司法行政、综治、共青团组织和各级各类学校要把青少年学生法制教育放在基础性、全局性、战略性地位，切实提高思想认识，完善工作机制，加大工作力度，全面提升青少年学生法制教育工作水平。
二、青少年学生法制教育的总体要求。法律意识需要从小启蒙，法律素质需要系统培养。青少年学生法制教育要以弘扬社会主义法治精神，树立社会主义法治理念，培养知法尊法守法用法的合格公民为根本目标；要自觉遵循青少年学生成长规律和法制教育规律，坚持规则教育、习惯养成与法治实践相结合，坚持课堂教学主渠道，积极开拓第二课堂，深入开展“法律进学校”活动，统筹发挥学校、家庭、社会各方作用。
把社会主义法治理念贯穿于大中小学法制教育全过程。小学阶段要重点开展法律启蒙教育，让学生初步了解宪法、法律的地位和作用，了解未成年人权利的基本内容和未成年人保护的法律法规，具备自我保护的意识，初步掌握自我保护的方法，初步树立规则意识、平等意识、权利义务观念。初中阶段要让学生进一步学习宪法的基本知识，了解法治的精神，理解公民权利与义务的关系，学习与其生活密切相关的民事、刑事、行政管理等方面的法律知识，了解预防未成年人犯罪法的有关内容，养成遵纪守法的习惯，提高依法保护合法权益的意识、能力。高中阶段要让学生形成法律意识和法治观念，懂得法治是治国理政的基本方式，知道法律的功能、作用，了解我国政治、经济、文化生活等方面的主要法律以及国际法的基本原则、我国批准的重要国际公约。高等学校要进一步培养学生法律意识，使学生了解现代法学的基本理论和中国特色社会主义法律体系中的基本法律原则、法律制度及民事、刑事、行政法律规范，提高运用法律知识分析、解决实际问题的意识和能力。
健全学校、家庭、社会“三位一体”的青少年学生法制教育格局，充分发挥社会教育在青少年学生法制教育中的作用。要重视对特殊青少年群体的法制教育。教育行政部门要会同有关部门，推动家庭、学校有针对性地对有不良行为学生开展法制教育。专门学校要适当增加法制教育的内容，通过多种教育形式对学生进行矫治。要特别重视开展好未成年犯管教所、强制隔离戒毒所、劳教所、拘留所、看守所等特殊场所内青少年的法制教育。
三、落实法制教育相关课程和活动。将法制教育纳入学校总体教育计划。普通中小学要落实好《品德与社会》、《思想品德》、《思想政治》中的法制教育内容；中等职业学校要落实好《职业道德与法律》中的法制教育内容，会同实习单位有针对性地做好实习学生的法制教育；高等学校要开好《思想道德修养与法律基础》课程，开设法律选修课和法治讲座。支持中小学在语文、历史、地理等课程中有针对性地渗透法制教育，在安全、环境保护、禁毒、国防等专题教育中突出法制教育内容。学校可利用新生入学教育、主题班会等形式开展法制教育活动。学校要保证法制教育时间，不得挤占、减少法制教育课时和法制教育活动时间。
四、加强法制教育资源建设。鼓励和支持地方编写出版符合中小学学生认知特点和理解接受能力的法制教育课件、音像资料等法制教育教学资源，并积极创造条件免费提供给中小学校。加快建设好教育部全国青少年普法网。推进青少年法制教育校外实践基地建设。鼓励利用学校结构布局调整闲置的校舍场地，规划建设专门的青少年法制教育基地。各地教育行政、司法行政、综治办、共青团等部门、组织之间要加强协作，推动各类法制教育基地免费对青少年学生开放，并不断增加和完善法治实践模拟内容，完善法制教育功能。
五、增强法制教育的实践性。鼓励学校组织模拟法庭、法制征文、法制绘画等活动。把情感、时尚、艺术元素引入法制宣传教育活动当中，充分运用传统媒体和互联网、手机等新媒介，提升青少年学生的参与积极性。要创造条件，为学校组织学生参观各类国家机关、观摩执法、司法活动提供便利。让学生参与学校建章立制过程和社会公共事务，提高学生的公民意识和法律运用能力。鼓励各地开发网络教育课程，征集法制教育精品课件、视频，推进远程教育，使农村和边远贫困地区学生都能够接受到法制教育。充分利用全国法制宣传日、禁毒日等时间节点，集中开展相关的法制宣传教育主题活动。
六、加强法制教育工作力量。积极探索在中小学设立法制教育专职岗位。中小学要聘用1－2名法制教育专任或兼任教师，鼓励高校法律专业毕业生到中小学任教，鼓励其他教师参与法制教育。暂不具备条件的学校，县级教育行政部门可采取多校共同聘用法制课教师的方式。加强对校长和教师的法制培训，将法制教育内容纳入“国培计划”。省级教育行政部门要有针对性地组织专门的法制课骨干教师、专任教师培训班，在其他各类教师培训中增加法制教育内容。完善兼职法制副校长（辅导员）制度，进一步明确其职责，完善相关工作机制。加强法律志愿者、专业社工队伍建设，充分发挥本地高等学校法律院系教师和大学生、离退休法律工作者等专业人员的专长，为学校法制教育服务。
七、强化经费保障。各级教育行政部门和有关部门要统筹安排相关经费，支持青少年学生法制教育，支持法制教育基地、教育普法网站建设和教师法制培训、法制教育教学研究工作。学校要将法制教育纳入学校工作总体规划和年度计划，将所需经费纳入年度预算。地方各级教育行政部门及其他有关部门，要积极创造条件为青少年学生免费提供法制教育资源。积极动员全社会力量、整合各种资源支持青少年学生法制教育。
八、健全法制教育考核与督导制度。将法律素质纳入学生综合素质评价体系。教育行政部门要把青少年学生法制教育工作情况纳入依法治校工作指标体系，将学生法制教育作为对学校年度考核的重要内容。各级人民政府教育督导机构要将学校法制教育纳入教育督导范围。对法制宣传教育工作相对滞后的学校，有关部门要予以督促和帮扶。
九、加强组织领导、完善工作机制。各地要建立党委、政府统一领导，教育行政部门牵头，司法、综治、共青团等部门共同参与的青少年法制教育工作机制。有关职能部门和社会组织要充分发挥各自资源优势，做好相关领域内的青少年法制教育工作。各级各类学校要建立和完善青少年学生法制教育领导体制和工作机制，学校主要领导负责学校法制教育工作，有一名校级领导主抓学生法制教育，明确学校法制教育带头人和业务骨干，将法制教育落实到相应的岗位职责，纳入工作计划，纳入日常管理，纳入绩效考核。引导大众传媒切实承担起法制宣传教育的社会责任，把青少年学生作为法制宣传教育的重点人群，通过多种形式，开展适合青少年学生特点的公益法制宣传活动。
地方各级教育行政部门要按照本意见的要求，结合实际，制定具体办法和配套措施，明确责任分工，确定工作重点，将国家教育普法规划和本意见的有关要求落到实处。贯彻落实中的典型经验，及时报送教育部全国教育普法领导小组办公室。
教育部 司法部 中央综治办
共青团中央 全国普法办
2013年6月13日
